银行虚假资验证明责任的抗辩与利用
张在祯
在我国的经济发展史上，银行等金融机构曾经为出资人注册公司或企业出具过验资报告或验资证明。另外，即使是会计师事务所或审计事务所出具的验资报告，也应附银行出具的企业登记注册入资凭证。由于种种原因，有些金融机构，因过去为这些公司或企业提供不实的验资报告或出具不实的资金证明，而被卷入了当事人之间投资、融资或交易纠纷。根据有关司法解释，银行在验资证明纠纷中往往承担民事侵权赔偿责任。作为涉诉银行不仅要积极寻找抗辩理由，还要充分利用虚假验资法律责任保全银行的信贷资产。
一、银行承担出具虚假验资证明责任的抗辩
当银行受到因出具虚假验资报告或验资证明而承担民事责任的起诉时，应当从下列几个方面寻找事由，对抗、辩解或否认对方的诉讼请求，以延缓、减轻或免除民事责任。
（一）构成民事侵权赔偿责任的要件。银行在出具虚假资信证明民事案件中的责任一般属于民事侵权赔偿责任。从法理上讲，构成民事侵权赔偿责任一般应当同时具备四个要件：一是存在损害事实；二是实施了违法行为；三是损害事实与违法行为之间存在必然的因果关系；四是违法行为人主观上有故意或过失的过错。银行出具虚假验资报告或虚假资金证明肯定是违法的，但与债务人的经济损失之间却不一定存在必然的因果关系。对此，有的法官仅以银行出具的验资证明或资金证明不实导致企业注册进入市场，即从市场准入的角度，认定债权人与债务人发生的某一具体纠纷或损失与验资不实的行为具有因果关系，有失公正。再说，一个注册资金不实的企业成立后，在经营过程中的资产规模可能变的相当大，其利润也可能早就足以补足注册资金。另外，债权人的损失也可能是由其自身过错或违约、投资失误，甚至被债务人诈骗造成的。
（二）承担赔偿损失责任的先后顺序。现在，有些当事人一打官司就查帐，查账就要拖银行，这是极不正常的现象。笔者认为对因公司注册虚假出资引发的赔偿案件，应当在符合民事侵权赔偿责任构成要件的前提下，合理确定承担赔偿责任的顺序：第一，应当追究债务人的履约责任；第二，在债务人已资不抵债，经清算或破产等法定程序证明其确实不具有清偿债务能力时，若债务人公司的出资人（或开办单位）在申请公司注册登记时注册资金不实的，出资人应当在注册资金不实的范围内承担赔偿责任，若债务人公司的出资人已经在注册资金不实的范围内向其他债权人承担了全部责任的，不能再让出资人重复承担赔偿责任；第三，验资机构（包括会计师事务所、审计事务所或出具验资报告的银行）的责任应属于出资人责任的范畴，是对债务人公司的出资人的补充责任；第四，仅为验资机构出具入资凭证或资金证明的银行等金融机构，对债权人、债务人公司、出资人都不直接承担民事赔偿责任。因为根据有关规定，注册会计师依法执行审计业务出具的报告，才具有证明效力，而银行出具的入资凭证或资金证明仅为验资机构出具验资报告提供依据，不能作为工商行政管理机关登记的依据。当验资机构因此承担了赔偿责任时，出具虚假资金证明的银行才能对验资机构承担赔偿责任。
（三）承担民事赔偿责任应有范围限定。验资机构或银行应当对公司债务在验资报告不实部分或者虚假资金证明金额以内，根据过错大小，承担相应民事赔偿责任，而不能承担无限责任。另外，出资者的出资方式依法可以是货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权等资产。银行充其量也只能对货币资金出具对帐单等企业注册的入资凭证或资金证明，当然也就不应对其他方式出资承担不实责任。至于公司注册登记后又抽逃资金的，金融机构依法不应承担退出验资手续费和赔偿损失的责任。
（四）不应直接追加、越级追加及直接执行银行。有的法院未经实体审理判决，就直接追加出具不实验资报告或不实资金证明的银行为被执行人，这样完全剥夺了银行的诉讼权利，特别是抗辩与上诉的权利，显然是不公平的。有的法院直接追加出具不实资金证明银行的上级银行为当事人也是违法的，因为根据民事诉讼法和最高人民法院、中国人民银行的有关规定，商业银行的分支机构在总行授权范围内开展业务时，与其他公民、法人和其他组织发生纠纷引起民事诉讼时，应以分支机构作为诉讼主体，而不应以其总行作为诉讼主体。有的法院越级对被执行银行的上级行采取强制执行措施，违反了最高人民法院有关金融机构的分支机构作为被执行人的，执行法院应当依法裁定逐级变更其上级机构为被执行人的规定。有的法官不先执行具有一定偿债能力的债务人，直接执行有关银行，混淆了此类案件当事人承担责任的先后顺序。
（五）验资机构违规验资。根据有关规定，注册会计师在验资工作中，必须认真负责、实事求是，并对其提出的验资报告内容的真实性、合法性负责。注册会计师在验证被查验单位的所有者权益时，除应当对记录投资来源及留存收益等的有关凭证、帐目和其他文件进行检验外，还应当对这些投资和权益所形成的资产以及与形成全部资产的有关的负债项目，分别进行检验，以确认所有者权益额的真实性。当验资机构明知或依照执业准则应当知道出资人故意提供虚假、有瑕疵材料或有其他欺诈行为，或委托人示意注册会计师作不实或者不当证明，或明知委托人的财务会计处理会直接损害报告使用人或者其他利害关系人的利益，但未能尽到应有的职业谨慎仍然出具虚假验资报告的，属于违规验资，应自负法律责任。
（六）伪造“虚假资信证明”或虚构债务纠纷。有时对方提交的“虚假资信证明”为虚假，其对获取证明的经过就往往很难举证，而银行对此依法不负举证责任。在此类案件中，银行要仔细分析对方提供的虚假“虚假资信证明”。一般情况下，虚假“虚假资信证明”的内容不全，如没有收件人抬头，落款处无单位名称或单位名称与所盖印章的印文不符，落款时间有问题，其文字既非银行书写又非银行打印等。再如虚假“虚假资信证明”上的印章，往往既不是银行的资金证明专用章，也不是银行的行政公章，而是其他不相关的业务专用章，根本就不具有资金证明作用。还有的咨询公司对出资人承诺“只要你给我的钱到位，我保证帮你把验资报告拿出来”，帮助出资股东涂改金额、变造银行进帐单，伪造银行证明文件。此外，有的当事人为转嫁商业风险，利用此类诉讼复杂、执行银行方便、执行法官急于结案的心理等特点，恶意串通，虚构债务纠纷，再通过所谓的“和解、调解、仲裁或诉讼”，执行最便于执行的银行。
（七）银行工作人员利用资信证明违法犯罪。根据最高人民法院有关规定，企业法人的工作人员事前未经授权或超越代理权以企业名义进行职务范围外的活动，除企业法人追认或者知道不予制止的外，由行为人自己负责。其他人明知企业法人的工作人员未经未经授权或超越代理权而仍与之进行经济交往造成损失的，无权要求行为人所在单位承担责任。他人明知企业法人的工作人员利用职务之便进行违法犯罪而仍与之往来的，无权要求企业法人对其经济损失承担赔偿责任。所以，银行工作人员因越权、违规、违法犯罪出具虚假资信证明给他人所造成经济损失，受损失人有过错而银行无过错时，银行不应承担赔偿责任。
（八）虚假验资行为的危害效力因企业年检而中断。企业年度检验办法规定，企业年检的主要内容之一，就是股东或者出资人的出资或提供合作条件的情况，公司应当提交由会计师事务所或审计事务所出具的年度审计报告。而公司的实收资本与注册资本是否一致、非公司企业法人出资人是否按照规定缴纳出资、是否有抽逃出资的行为等事项，是工商登记主管机关主要审查的内容。对隐瞒真实情况、弄虚作假，提交或出具虚假的验资报告、审计报告、证明文件的行为，都规定了包括吊销企业法人营业执照在内的相应处罚措施。因此，虚假验资或为验资出具不实资金证明行为，给债权人造成的误导效力在债务人办理工商年检后即可中断。
（九）超过诉讼时效或执行期限。债权人在起诉时已经超过了法定诉讼时效或申请执行时超过了法定执行期限的，依法就无权要求人民法院强制执行债务人，当然也不能执行债务人公司的出资人和为出资人验资机构，更谈不上执行出具不实资金证明的银行。特别值得注意的是，如果债务人公司被工商行政管理部门依法吊销企业法人营业执照，债务人的法人资格则终止，其民事权利能力和民事行为能力消灭。工商行政管理部门在吊销企业法人营业执照后即进行公告，即应推定债权人知道债务人被依法吊销企业法人营业执照。有关商务合同因债务人被吊销营业执照丧失履行主体随之终止。商务合同终止后，债权人即应开始主张权利，即可认定债权人知道权利被侵害，诉讼时效应由此起算。
二、利用虚假验资证明责任保全银行信贷资产
贷款银行在起诉、申请强制执行借款人或保证人的案件中，经常发现借款企业或保证企业的企业法人营业执照上载明的几千万元注册资金不真实，更有甚者经司法审计发现实收资本竟为零的情况。既然普通债权人能够向虚假出资者、虚假验资者或为虚假验资出具不实资信证明的银行追究民事赔偿责任，作为最大债权人的贷款银行也应当高高举起法律武器，组织专门力量，通过诉讼手段，根据案情依法追究虚假出资者、虚假验资者或为虚假验资出具不实资金证明者的民事赔偿责任，以保全银行信贷资产。
（一）追究借款人公司的出资人（股东）虚假出资的赔偿责任。根据最高人民法院有关规定，被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实的范围内，对申请执行人承担责任。
（二）追究借款人公司出资担保人的代偿责任。根据企业法人登记管理有关规定，申请企业法人开业登记，应当提交资金信用证明、验资证明或者资金担保。而企业注册“资金担保”，是具有法人资格的企业为没有主管部门的企业申请登记时出具的保证被担保人（申请登记企业）资金真实性的文件。担保人承担因被担保人资金不实而产生的保证责任。
（三）追究借款人公司出资人（股东）抽逃资金的责任。根据最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定，被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位抽逃注册资金的，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在抽逃资金的范围内，对申请执行人承担责任。
（四）追究会计师事务所虚假验资的赔偿责任。根据注册会计师法和最高人民法院有关规定，会计师事务所为企业出具虚假验资证明，给委托人、其他利害关系人造成损失的，应当承担相应的民事赔偿责任。
（五）追究经济开发区有关机构的赔偿责任。若经济开发区有关机构为吸引投资者，为在开发区内注册企业出具虚假资金到位证明，而验资机构以出资人提供的虚假资金到位证明作为验资依据，对资产、负债的会计处理是否正确未作核实的，经济开发区有关机构和验资机构应当依法承担赔偿责任。
（六）追究其他金融机构的赔偿责任。若其他银行或其他机构为注册会计师事务所验资出具了虚假的资信证明，因此受害的贷款银行也可依法追究这些出具虚假验资证明者的民事赔偿责任。
【特别说明】
本文载于《城市银行》（上海银行行刊）2001年第4期。
云南省宗教事务管理规定
云南省人民政府
云南省人民政府令第53号
《云南省宗教事务管理规定》已经１９９７年１２月２日省人民政府第３９次常务会议通过，现予发布，自１９９８年１月１日起施行。
云南省人民政府
１９９８年１２月２５日
云南省宗教事务管理规定
第一章 总则
第一条 为了保障宗教信仰自由，保护正常的宗教活动，根据有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本规定。
第二条 本规定所称宗教，是指佛教、道教、伊斯兰教、天主教和基督教。
本规定所称宗教事务，是指宗教与国家、社会、个人之间存在的各项社会公共事务。
第三条 各民族公民有宗教信仰自由，任何组织和个人不得强制公民信仰宗教或者不信仰宗教，不得干涉他人正当的宗教活动。
信仰宗教和不信仰宗教的公民以及信仰不同宗教的公民应当相互尊重，平等对待。
第四条 各级人民政府宗教事务部门主管本行政区域内的宗教事务。
有关部门应当按照各自的职责，协助同级人民政府宗教事务部门做好宗教工作。
第五条 正常的宗教活动和依法设立的宗教团体、宗教活动场所、宗教院校（班）的合法权益，受法律保护。
宗教活动必须遵守法律、法规，接受政府的行政管理，任何组织和个人不得利用宗教进行违法活动。
第六条 宗教活动不得损害国家、社会、集体或者他人的合法权益，不得妨碍国家行政、司法、教育和其他社会公共事务，不得干涉婚姻自由和计划生育工作。
第七条 宗教团体、宗教活动场所和宗教院校应当独立自主办宗教事务，不受境外、国外组织和个人的支配。
第二章 宗教团体
第八条 本规定所称的宗教团体，是指经县级以上人民政府批准建立的佛教协会、道教协会、伊斯兰教协会、天主教爱国会、天主教教务委员会、基督教三自爱国运动委员会、基督教协会。
宗教团体应当依法向人民政府民政部门申请登记，取得合法社团资格。
第九条 宗教团体应当在坚持其宗旨，按照各自的章程开展活动的同时，协助人民政府贯彻执行有关宗教的法律、法规，维护宗教教职人员和信教公民的合法权益，对宗教教职人员和信教公民进行爱国主义、社会主义和民族团结的教育。
第十条 宗教团体可以按照国家有关规定申请开办以自养为目的的企业和社会公益事业。
第三章 宗教教职人员
第十一条 本规定所称宗教教职人员，是指佛教的比丘、比丘尼，道教的道士、道姑，伊斯兰教的阿訇，天主教的主教、神甫，基督教的牧师（主教、长老）、传道员等担任宗教教职的人员。
第十二条 宗教教职人员的身份由有关宗教团体认定，并报县级以上人民政府宗教事务部门备案。凡经认定并备案的宗教教职人员，有权依照本教教规、教义和习惯在依法登记的宗教活动场所主持宗教活动，其合法权益受法律保护。
第十三条 宗教教职人员应当维护祖国统一、社会稳定和民族团结。
第十四条 宗教教职人员在任职期间，不能胜任宗教教职或者被追究刑事责任的，由有关宗教团体按本教的教规和习惯解除其宗教教职，并向县级以上人民政府宗教事务部门备案。
第四章 宗教活动场所
第十五条 本规定所称宗教活动场所，是指依法登记的寺庵、宫观、清真寺、教堂及其他固定处所。
设立宗教活动场所，必须按照国务院发布的《宗教活动场所管理条例》以及国务院宗教事务局发布的《宗教活动场所登记办法》履行登记手续。
第十六条 任何组织和个人不得非法干预宗教活动场所正常的宗教活动，不得在宗教活动场所正常的宗教活动，不得在宗教活动场所内进行反宗教的宣传，不得挑起不同宗教、不同教派之间的纷争。
第十七条 宗教活动场所应当建立由宗教教职人员和信教公民代表组成的管理组织，制定管理制度，实行民主管理。
管理组织成员名单应当报当地县级以上人民政府宗教事务部门备案。
第十八条 宗教活动场所可以接受信教公民自愿的布施、奉献、乜贴和其他捐赠，但不得摊派、勒捐。
第十九条 宗教活动场所常住人员和暂住人员的户籍，由宗教活动场所的管理组织按照国家户籍管理的规定，向当地公安机关申报并办理有关手续。
第五章 宗教院校（班）
第二十条 省级宗教团体可以申请开办宗教院校。开办宗教院校应当按规定向省人民政府宗教事务部门提出申请，经审核同意后，报省人民政府审批。
第二十一条 宗教院校应当加强管理，并接受政府有关部门的监督、检查和指导。
第二十二条 宗教团体经县级以上人民政府宗教事务部门批准，可以举办宗教培训班。
其他组织和个人不得举办宗教培训班。
第六章 宗教活动
第二十三条 宗教团体和宗教活动场所的管理组织对宗教活动的时间、规模和次数应当妥善安排，不得妨碍社会秩序、经济秩序和生活秩序。
第二十四条 宗教活动必须在核准登记的宗教活动场所或者经县级以上人民政府宗教事务部门认可的场所内进行，由宗教团体认定的宗教教职人员主持。宗教活动场所没有宗教教职人员的，可以由宗教团体指定的人员代行主持宗教活动。
宗教教职人员和信教公民可以按照宗教传统习惯在各自家里过宗教生活。
第二十五条 宗教活动一般在当地进行，确需跨地区开展宗教活动的，应当向所在地的州、市级人民政府宗教事务部门提出申请，由其签署意见并报省人民政府宗教事务部门审批。
第二十六条 省级宗教团体可以印制本宗教内部使用的宗教经典、教义、教规等印刷品。但是，在印制前必须报经省人民政府宗教事务部门审核同意，并报省新闻出版管理部门批准。
其他组织和个人不得印制或者复制前款规定的印刷品。
公开出版、印刷或者复制、发行涉及宗教的出版物的，依照国家有关规定办理。
第七章 对外交往
第二十七条 宗教团体和宗教教职人员邀请国（境）外的宗教组织及宗教人士来访或者应邀出访，应当报经省人民政府宗教事务部门同意后，再按有关规定办理报批手续。
其他非宗教组织和个人邀请、接待国（境）外有宗教背景的组织和有重要影响的宗教人士来访、旅游，应当向当地人民政府宗教事务部门通报并接受指导。在开展经济、文化交流合作中，不得接受对方宗教方面的附加条件。
第二十八条 国（境）外的宗教组织和宗教人士，在本省的宗教活动应当遵守我国的活动、法规。
第二十九条 宗教团体、宗教院校（班）和宗教活动场所的管理组织可以接受国（境）外宗教组织和宗教人士不附加条件的捐赠，接受捐赠的手续按国家有关规定办理。
第八章 罚则
第三十条 宗教活动场所违反本规定的，由县级以上人民政府宗教事务部门根据情节轻重，给予警告、停止活动、撤销登记的处罚；情节特别严重的，提请同级人民政府依法予以取缔。
第三十一条 违反本规定第二十六条的依照出版管理法规追究法律责任。
第三十二条 违反本规定，构成违反治安管理行为的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》有关规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十三条 违反本规定，侵犯宗教团体、宗教活动场所合法权益的，由县级以上人民政府宗教事务部门提请同级人民政府责令停止侵权活动；造成经济损失的，应当依法赔偿。
第九章 附则
第三十四条 本规定自１９９８年１月１日起施行。
