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质疑“先例判决”

张海龙


新华社8月15日报道：郑州市中原区法院为推进司法改革，开始试行一种“先例判决”审判制度。当地法学界人士认为，其“不仅有利于增加法院审判的透明度和权威性，而且有利于促进司法公正和提高审判效率。”果真如此，倒是件值得额手相庆的好事。然而，“先例判决”只是看上去很美，稍加思索便会令人困惑不已。

对于“先例判决”，中原区法院的解释是，“经过某种程序被确认的先例生效判决对本院今后处理同类案件具有一定的拘束力，其他合议庭或独任审判人员在处理同一类型、案情基本相同的案件时，应当遵循先例做出大体一致的判决。”明白人一眼就可看出这是在效仿英美判例法。问题就出在此处。

首先，中原区法院凭什么能够确认对其后案件具有判例拘束力的“先例”？在与法、德、日等国一脉相连，秉承大陆法系传统的中国，判例并非其法律渊源，成文法才具有至高无上的地位。法院仅有司法权，即使是最高人民法院，也只有司法解释权。一个区法院无权立法，更无权确认判例为法律渊源。若认为“应当遵循先例”，则违反了现行司法制度。

退一步讲，中原区法院能否确认具有一定参考比照意义的“先例”？我国法律规定，司法审判可加以参考的判例，只有最高人民法院才有权确认，并通过判例汇编或者公报等形式公诸于众。毫不避讳地说，作为区法院试行“先例判决”，至少是拔高了三级，自我加冕地享有了最高法院的权力。再说，即使是经最高人民法院确认的典型判例，也只不过具有“参考比照”价值，“先例判决”又何来对同类案件的拘束力？

其次，中原区法院为什么不依照法律而去遵从“先例”？中原区法院的“先例”是当初依法审判形成的，其后若有同类案件，接着依法判案不是挺好，何必又要找出一副“先例判决”的行头来？既不合法，又多此一举浪费人力物力。中原区法院曾以一起盗窃案的审理说明“先例判决”，然而刑法是以“罪刑法定”为首要原则的，严格说来，即使判决结果正确无误，依照先例进行判决也是对“罪刑法定”的违背，在真正意义上并未实现司法公正。

再次，“先例判决”能否提高审判效率和节约成本，并使审判透明度和法院权威得到增强？对成文法国家的法官而言，严格遵照法律审判是其不可推卸的职责，遵从“先例判决”是对其法定义务的偷懒。凭“先例判决”来躲避成文法的法官，又怎能掌握来自繁杂案例的大量法律规则？由中原区法院审核确认后予以公布的“先例”，缺乏有效的审查机制，若先例错误，因保持“延续性”会出现一系列的错案，法院的权威性岂不要丧失殆尽？“提高审判效率”难道不是一厢情愿？

最后，“先例判决”是否具备存在所必需的基础？与英美法系作个比较就会一目了然。从历史国情来看，判例法源出英国，是以英国渐进型的社会改革和高素质的法官为基础，经过长期积累缓慢发展而来的。目前中国的突进型改革不能满足实施判例法的前提条件。从内容来看，英美法系确定“先例”须遵循以下原则：一是只有高级法院能够形成先例；二是上级法院的司法先例对下级法院在类似案件的审判具有约束力。这是基于下面的假定：从整体来看，上级法院的法官比下级法院的法官更有经验，不仅学识较高，而且具有相当的独立性，可以不受外界的压力解释和适用法律。中原区法院试行“先例判决”，从基层开始实践判例法于理不通。从效果来看，判例的作用除了在具体案件中确权，更重要的在于保证法律相当程度的稳定性，以及有步骤地发展法律规则。中国的“先例判决”能实现后两种么？

西风东渐之际，要求中国实行英美判例法，扩大法官自由裁量权的呼声不绝于耳，具体设想更是层出不穷。长远来说，中国或许应该从判例法中汲取营养，以弥补传统成文法之不足。但这必须基于一个合适的平台，那就是我国的突进型改革已经深刻影响到社会理念这一底层，以及，通过统一司法考试等多种手段大幅度提高法律从业人员的素质。在未来几十年，中国不可能也不应该跨越历史与国情的限制，仓促出台中国版的判例法制度。


作者：广西大学法学院 电话：0771-3231277 电子邮件:alan@elong.com


商业部


商业部关于进一步做好废旧物资收购工作的通知（摘录）
商业部


为了扭转收购下降局面，要求各地要做好以下工作：
一、提高认识，加强领导。废旧物资绝大部分是工业原料，有些是重要的工业原料，商业部门能够提供的废旧原料数量多少，在一定程度上直接影响着工农业生产的发展。今年以来，钢厂炼钢需要的废钢铁和生产中小农具的残次钢材供应紧张，缺口很大，其它废旧原料也有一定的缺口
。各级供销社一定要充分认识这项工作的重要性，经常研究、检查和解决工作中的问题，采取切实有效措施，把收购工作抓上去。
二、正确贯彻“一业为主，多种经营”的方针，扭转有些废旧物资经营单位不重视废旧原料经营的现象。要求各废旧物资经营单位要严格执行商业部一九八五年下发的《全国废旧物资工作会议纪要》和《关于供销社废旧物资系统经营范围的暂行规定》，进一步端正经营思想，在努力搞
好主业的前提下，再适当发展多种经营。
在收购环节上要根据行业特点和各地具体情况，实行不同形式的经营承包责任制，克服分配上的平均主义，调动职工的积极性。
目前，有的地方反映收购资金紧张，影响回收。建议各地积极向银行反映情况，请银行在贷款上给予支持。
三、坚持回收范围，抓好废钢铁的回收上交工作。经国务院领导同志同意，一九八四年国家计委、经委、冶金部、商业部、国家物资局联合发出了《关于改进废钢铁管理工作的报告》的通知，一九八五年国家计委又发了计综字（1985）2124号文件，两个文件都明确规定，国务
院各部直属直供企业废钢铁计划体制改变以后，经营渠道不变，仍“按现行的经营渠道，由当地物资部门和商业部门收购”。但是，有些地方未按上述文件规定执行，请积极向当地政府汇报，如实反映情况和问题，争取按照五部委局和国家计委文件妥善解决。
四、加强系统协作，发展横向联合。废旧物资零星分散，遍布城乡。在城市，除了搞好下厂服务以外，要依靠合作商店和街道代购站搞好社会回收；在农村，除动员各基层供销社、分销店普遍开展废旧物资收购外，要配合工商行政管理部门，有计划地发展个体专业代购户收购废品。各
市县公司对基层社上调的废品，除统一定价者外，可只定接收价，收购价由基层自定。利润分配要上小下大，尽量让利给基层，也可以采取分购联销形式，返还给基层一部分利润，调动基层收购积极性。对收购、供应工厂企业的废旧物资，可以发展横向联合，固定购销关系，建立比较稳固
的经营渠道。
五、认真执行收购政策。总的看，多数地方执行政策是好的，通过收购，发现不少可疑线索，协助公安部门破获不少盗窃案件。但是，也有的地方和单位忽视收购政策，对个人出售生产性废旧金属，有的擅自扩大收购专点，有的不按规定索取证明，以致给坏人销赃提供了方便。各地一
定要充分认识这项工作的严肃性，加强对职工的政治思想和政策纪律教育，克服“只看货值钱，不问货来源”的单纯商业观点，增强政策观念。对问题比较多的收购点要进行整顿，对内外勾结，唆盗销赃的人要依法制裁。



1986年5月2日